本篇為系列文開篇——公司分立

首先，先簡單的說明一下，分立包含兩種形式，存續(xù)分立和新設(shè)分立。（由于地產(chǎn)實操中，基本上都是采用存續(xù)分立，因此下文只講存續(xù)分立）

從2016年下半年以來，稅務機關(guān)對企業(yè)通過分立的方式剝離資產(chǎn)實現(xiàn)資產(chǎn)重組的審核態(tài)度一直保持嚴厲的審核姿態(tài)。根據(jù)“實質(zhì)重于形式”的原則，分立行為必須具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為目的，因此企業(yè)分立應向稅務機關(guān)進行合理性解釋并獲得稅局的認可。

根據(jù)實操經(jīng)驗，在當前的地產(chǎn)調(diào)控政策下，單獨以地產(chǎn)項目作為資產(chǎn)分立出新公司后轉(zhuǎn)讓股權(quán)涉嫌以規(guī)避稅費為目的的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。對此，在將目標物業(yè)作資產(chǎn)剝離時，必須并入目標公司的一部分債務（建議比例達到10%左右），以規(guī)避惡意避稅之嫌。

存續(xù)的分立流程

目標公司通過存續(xù)分立的方式將目標物業(yè)剝離，并以該目標物業(yè)新設(shè)公司A（原股東全資持有），最后收購方通過收購A公司100%股權(quán)的方式實現(xiàn)對目標物業(yè)的持有。

1）企業(yè)存續(xù)分立階段：目標公司將目標物業(yè)及部分與目標物業(yè)相關(guān)的債務，剝離出來。新設(shè)分立公司A，即同步完成目標公司的工商變更以及公司A的新設(shè)；

2）目標公司與分立企業(yè)共同向交易中心申請辦理土地房產(chǎn)變更登記。

3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓及價款交割階段：原股東將持有的公司A的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給收購方，并簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，收購方向原股東支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。

4）工商變更階段：新設(shè)分立的公司A的股權(quán)變更登記至收購方名下。

一、分立環(huán)節(jié)的稅費

1、所得稅：存續(xù)分立模式下，可區(qū)分一般性稅務處理及特殊性稅務處理兩種情形考慮。

根據(jù)《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知（財稅[2009]59號）》的規(guī)定：企業(yè)所得稅若適用特殊性稅務處理，需滿足以下條件。（很嚴苛）

1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；

2）企業(yè)分立后的連續(xù)12個月內(nèi)A、B公司均不得改變分立資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動；

3）取得股權(quán)支付的原主要股東，在分立后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)；

4）被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%（即B公司賬面所有者權(quán)益中實收資本金額不得低于所有者權(quán)益合計的85%）。

所以如果需要適用特殊性稅務處理規(guī)避企業(yè)所得稅，則應注意將持有的分立后公司A的100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給收購方時，應在12個月之后進行轉(zhuǎn)讓，但可以通過先行簽署轉(zhuǎn)讓協(xié)議并鎖定價格，移交管理權(quán)，股權(quán)全部質(zhì)押到交易對方名下（股權(quán)轉(zhuǎn)讓款先采用借款形式支付），12個月后再完成過戶。

2.增值稅及附加

《國家稅務總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務總局公告2011年第13號）規(guī)定：“納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負債和勞動力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓，不征收增值稅。”

3.土地增值稅

《關(guān)于企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知（財稅[2015]5號）》規(guī)定：“按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設(shè)為兩個或兩個以上與原企業(yè)投資主體相同的企業(yè)，對原企業(yè)將國有土地、房屋權(quán)屬轉(zhuǎn)移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征土地增值稅……五、上述改制重組有關(guān)土地增值稅政策不適用于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)。”

在實務中，很多開發(fā)商會基于稅費的考慮，在企業(yè)分立的過程中圍繞著目標公司本身的主營來操作（大部分都為實業(yè)公司），由此達到免征土地增值稅的效果。當然，從稅務征管的角度而言，該類操作可能存在一定的瑕疵。（未來再申請房產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，并更經(jīng)營范圍）

4.契稅

《財政部、國家稅務總局關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》（財稅[2008]175號）規(guī)定：“截止到2011年12月31日，企業(yè)依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個或兩個以上投資主體相同的企業(yè)，對派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，不征收契稅。

二、股轉(zhuǎn)階段的稅費

1.企業(yè)所得稅

一般性稅務處理情況下作平轉(zhuǎn)；特殊性稅務處理情況下需就溢價繳納企業(yè)所得稅。

2.增值稅及附加——無

3.土地增值稅——無

4.契稅——無

5.印花稅——有

值得注意的是，企業(yè)分立在適用特殊性稅務處理的情況下，分立滿一年后將分立后企業(yè)（公司A）的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給收購方時，因新分立企業(yè)（公司A）以原剝離資產(chǎn)的歷史成本作為計稅基礎(chǔ)，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓時依舊會產(chǎn)生較高的溢價，根據(jù)實踐的經(jīng)驗，該種情況下將分立企業(yè)（公司A）的股權(quán)轉(zhuǎn)讓至原股東在稅收優(yōu)惠地設(shè)立的載體后再次轉(zhuǎn)讓股權(quán)將能起到明顯的節(jié)稅效果。

正好這個問題星球有人問過，這里舉一個小栗子：

例：登山哥公司通過企業(yè)分立方式，將該公司名下的土地剝離到新設(shè)B公司，按照法律規(guī)定，在企業(yè)分立時也進行了公告等程序。長跑哥公司將B公司整體收購。請問，長跑哥公司整體收購B公司后，對企業(yè)分立之前原公司債務是否仍然承擔連帶責任？

《民法通則》第四十四條第二款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務由變更后的法人享有和承擔。《合同法》第九十條規(guī)定，當事人分立的，除債權(quán)人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務。《公司法》第一百七十六條規(guī)定，公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。最高法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第12條規(guī)定：“債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時對原企業(yè)的債務承擔有約定，并經(jīng)債權(quán)人認可的，按照當事人的約定處理；企業(yè)分立時對原企業(yè)債務承擔沒有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認可的，分立后的企業(yè)應當承擔連帶責任。”該司法解釋的規(guī)定更加明確。

綜上所述，公司分立后的債權(quán)債務并不會隨著主體的消滅而消滅，而是由分立后的公司概括承擔。分立后的兩個或者兩個以上公司對原公司的債權(quán)債務承擔連帶責任。

總結(jié)，以企業(yè)分立的操作為核心的地產(chǎn)并購手法依托于企業(yè)分立之合理商業(yè)目的的設(shè)定，在此基礎(chǔ)上，除企業(yè)所得稅和印花稅外，其他稅費基本都可以通過該種并購方式的靈活運用得以有效規(guī)避；

但該方式的缺陷在于不能有效隔離目標公司的或有風險，因為分立后的公司對分離前目標公司的債務承擔連帶責任。

在新芽看來，不能為了稅務籌劃而籌劃。稅務不是唯一因素，也不是最重要因素。雖然從稅法規(guī)定來看，采用特殊性稅務重組的方式下可以少交稅，但在實操中存在以下幾個常見問題導致分立必須謹慎對待：